作者：北京和昶律師事務(wù)所主任 鄒佳銘

(相關(guān)資料圖)

最近，有個(gè)做制造業(yè)的朋友對(duì)我說，他所在的公司去年請(qǐng)律師團(tuán)隊(duì)做了合規(guī)，但是他覺得沒有什么用，這是為什么？

他的疑問，實(shí)際涉及到三個(gè)問題：第一，合規(guī)是什么？第二，如果沒用，是什么原因？第三，合規(guī)，到底有什么用？

一．合規(guī)是解決方案，不是解決問題

合規(guī)，是一個(gè)很寬泛的概念，可以分為對(duì)內(nèi)和對(duì)外兩個(gè)部分。對(duì)內(nèi)，公司要求員工的行為符合員工手冊(cè)和規(guī)章制度等，違規(guī)最直接的后果，是損害公司利益，最典型的就是內(nèi)部舞弊和腐敗。

對(duì)外，合規(guī)要求公司管理者的決策，符合國家法律法規(guī)和商業(yè)倫理。比如，上市公司違規(guī)信息披露，企業(yè)違規(guī)排放污水，食品添加物超標(biāo)，等等。這類行為的直接后果是損害消費(fèi)者權(quán)益，破壞社會(huì)秩序等，可能招致行政機(jī)關(guān)的處罰，嚴(yán)重的更是涉嫌犯罪。

感覺合規(guī)沒用，某種程度上就是合規(guī)的有效性問題，這不僅是企業(yè)家關(guān)心的問題，也是執(zhí)法機(jī)關(guān)重點(diǎn)考察的問題。對(duì)于企業(yè)而言，做合規(guī)是為了解決問題，避免被處罰的風(fēng)險(xiǎn)。沒有效果，錢就白花了。

對(duì)于執(zhí)法機(jī)關(guān)而言，最高檢實(shí)施的合規(guī)不起訴改革，將合規(guī)的有效性評(píng)價(jià)，作為是否起訴的依據(jù)。因?yàn)闊o效的合規(guī)，不能防范再次犯罪，不起訴就沒有意義了。

朋友之所以問合規(guī)為什么無用，原因在于他首先建立了一個(gè)假設(shè)：只要做了合規(guī)，一切問題就迎刃而解了。但是，這個(gè)假設(shè)是不成立的，因?yàn)楹弦?guī)只是一個(gè)解決方案，并不能直接解決問題。

是否有效，首先取決于方案是否對(duì)癥。這涉及到很多具體信息，我們不在此文中討論。在合規(guī)計(jì)劃對(duì)癥的假設(shè)之下，合規(guī)是否有用，就取決于計(jì)劃能否落地實(shí)施。

就像減肥，雖然方法很多，歸根結(jié)底無非是少吃、多動(dòng)。但是，好吃懶做才是人的本性，所以減肥成功的是少數(shù)。合規(guī)，本質(zhì)上是內(nèi)部糾錯(cuò)措施，執(zhí)行中的困難重重。

二．合規(guī)的有效性，取決于公司價(jià)值觀

有一個(gè)常見的誤區(qū)是，建立了一套合規(guī)管理體系，合規(guī)就是職能部門或外聘專業(yè)人員的工作，公司“坐享其成”就可以了。其實(shí)，執(zhí)行中的障礙，主要涉及到人、財(cái)、制度和對(duì)外決策四個(gè)方面：

錢

建立一套完整的合規(guī)體系，是一筆不菲的投入。除了前期搭建合規(guī)組織，經(jīng)營過程中仍需要持續(xù)投入。

比如，汽車龍頭企業(yè)——吉利汽車集團(tuán)，2014年起設(shè)立合規(guī)管理部門委員會(huì)，以反腐敗合規(guī)為核心，從上到下500余名合規(guī)人員，覆蓋了企業(yè)各個(gè)角落，這就是一筆龐大的開支。

同時(shí)，在短時(shí)期內(nèi)，反腐合規(guī)，必然會(huì)導(dǎo)致訂單減少。流程控制和崗位制約，也會(huì)導(dǎo)致效率降低，這都是消極的投入。

當(dāng)然，投入也是有回報(bào)的。據(jù)報(bào)道，在十多年時(shí)間里，吉利集團(tuán)已查處了數(shù)百起不合規(guī)案件，挽回經(jīng)濟(jì)損失數(shù)億元。最重要的是，合規(guī)管理體系也助力吉利走出國門，是成功收購沃爾沃不可缺少的條件。

問題在于，我們看得見的是真金白銀的支出，看不見的是有效合規(guī)帶來的收益。

人

企業(yè)內(nèi)部舞弊和腐敗，都是人的問題。除了正向的教育、培訓(xùn)，反向的監(jiān)督、調(diào)查和處罰，是十分重要的，也是最有挑戰(zhàn)的。

（1）高層舞弊：

高層舞弊一般是公司內(nèi)部掌握一定資源的人，要么是公司的“老臣”，要么是公司的“能臣”。他（她）們不僅和公司有千絲萬縷的感情聯(lián)系，也往往在公司的運(yùn)營中起到舉足輕重的作用。

如果他（她）舞弊，對(duì)他（她）們的處罰，不僅直接關(guān)系到公司的運(yùn)營和業(yè)務(wù)，還可能影響公司形象。這不僅需要權(quán)衡利弊，還要割舍感情，很多時(shí)候是一把手才能做的決定。

（2）基層舞弊：

基層的舞弊，往往發(fā)生在特定崗位，比如，倉庫保管員、財(cái)務(wù)人員、運(yùn)營、采購人員等，這些崗位直接接觸財(cái)物或者掌控資源，“常在河邊走，難免不濕鞋?！?/p>

對(duì)于人性中幽暗的部分，反向的處罰可能比正向的教育和培訓(xùn)更重要，因?yàn)橹挥刑幜P是通過行動(dòng)執(zhí)行制度，這樣才能樹立制度的權(quán)威。

但是，處罰是建立在內(nèi)部舉報(bào)和調(diào)查的基礎(chǔ)上。很多大公司雖然有舉報(bào)和內(nèi)部調(diào)查制度，但是收效甚微。因?yàn)檫@都是得罪人的事，如果沒有配套的制度保護(hù)舉報(bào)人，清除調(diào)查的障礙，公布調(diào)查的結(jié)果，贏得員工的信任和支持，這些制度就是擺設(shè)而已。

制度

現(xiàn)代人幾乎生活在一個(gè)被制度所織就的大網(wǎng)中，大到法律，小到各種規(guī)矩，它們無所不在，也很容易成為空氣般的存在。除非被處罰過，我們才能認(rèn)識(shí)到它的存在，并成為行為準(zhǔn)則。

很明顯的例子，就是交規(guī)，如果沒有罰款和計(jì)分制，人們很難自動(dòng)遵守。合規(guī)管理也是如此，只有通過處罰建立制度的權(quán)威，才是有效的。這就涉及兩個(gè)方面的問題：

其一，“有要求就有處罰”，比如，公司禁止員工接受供應(yīng)商的宴請(qǐng)，那么一定要規(guī)定違反制度的后果。因?yàn)橹贫榷际欠慈诵缘?，不可能依靠人的自覺。有處罰的制度，才能生出牙齒。

其二，“處罰與行為相當(dāng)”。如果規(guī)定員工接受供應(yīng)商宴請(qǐng)就開除，這樣的處罰太嚴(yán)苛，要么根本無法執(zhí)行，要么執(zhí)行效果不好，最終都是不了了之。這樣的結(jié)局，可能比沒有處罰更可怕，因?yàn)樗尫诺男盘?hào)是，做錯(cuò)事沒什么，制度不過是說說而已。

所以，制度不是拍腦袋決定的事，制定前充分調(diào)查、論證，制定后嚴(yán)格執(zhí)行，才能讓制度成為行為準(zhǔn)則。

對(duì)外決策

企業(yè)的對(duì)外決策，必須協(xié)調(diào)自身與國家、社會(huì)公眾和其他第三方的利益。如果使他人或國家利益受損，就是風(fēng)險(xiǎn)的來源。

在中國公司目前的發(fā)展階段，對(duì)于大多數(shù)企業(yè)而言，決策都是利益和風(fēng)險(xiǎn)之間的權(quán)衡，違規(guī)某種程度上就是追求利益付出的成本。在這個(gè)計(jì)算公式下，對(duì)外決策涉及兩個(gè)問題：

第一，如何看待利益？利益簡(jiǎn)單來說就是兩種：短期利益和長期利益。比如，2022年5月比亞迪再陷廢氣排放風(fēng)波，在疫情期間市場(chǎng)缺貨的情況下，比亞迪開足生產(chǎn)力滿足市場(chǎng)需求，獲得的利益是現(xiàn)成的，這是短期利益。

但是，比亞迪要在長沙長期發(fā)展，就必須獲得周邊社區(qū)和當(dāng)?shù)卣闹С?，這就要在周邊居民的健康、當(dāng)?shù)氐沫h(huán)保和企業(yè)的利益之間進(jìn)行協(xié)調(diào)。那么，從長期利益考慮，它就應(yīng)當(dāng)克制產(chǎn)能，合法合規(guī)地排放。

第二，如何看待風(fēng)險(xiǎn)？利益很多時(shí)候是眼前看得見的，違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)卻具有偶然性。就像逃稅一定能少交稅，被處罰的風(fēng)險(xiǎn)卻是概率。

這個(gè)概率一方面在于執(zhí)法的嚴(yán)厲性和公正性，我們不在此討論。另一方面，則在于決策者的認(rèn)知?，F(xiàn)代商業(yè)社會(huì)，違法和犯罪，并不僅是我們所熟知的殺人、行賄等，而是由各種法律法規(guī)編制的錯(cuò)綜復(fù)雜的大網(wǎng)，由此產(chǎn)生的犯罪都叫行政犯，它不是一種我們?cè)谏鐣?huì)生活中自然知道的惡，而是因?yàn)榉ǖ闹贫ǘa(chǎn)生，具有很強(qiáng)的專業(yè)性。不知風(fēng)險(xiǎn)所在，才是真正的風(fēng)險(xiǎn)。

這就需要企業(yè)決策之前，能獲取充分、專業(yè)的法律建議。有專業(yè)的合規(guī)人員，合規(guī)意見能獨(dú)立地呈現(xiàn)給決策層，是十分重要的。這就需要組織、職權(quán)設(shè)置等方面的支持，比如，公司賦予合規(guī)部門更高的管理層級(jí)，實(shí)行垂直的考核機(jī)制，避免被其他部門所牽制，合規(guī)部門應(yīng)該直接向董事匯報(bào)等。這就是合規(guī)管理中最為重要的獨(dú)立性原則。

當(dāng)然，合規(guī)也會(huì)遭遇中國公司內(nèi)部人控制的障礙。但是，合規(guī)對(duì)標(biāo)的是行政監(jiān)管和刑事犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，這種風(fēng)險(xiǎn)的背后是國家權(quán)力。公司控制人可以無視公司治理規(guī)則，因?yàn)榭刂茩?quán)在握。但是，不可能無視合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)闆]有人可以對(duì)抗國家權(quán)力。就此而言，合規(guī)管理比公司治理更有約束權(quán)力濫用的強(qiáng)制力。

但是，對(duì)于不考慮長遠(yuǎn)利益和不計(jì)風(fēng)險(xiǎn)的決策者而言，合規(guī)仍舊是無用的。對(duì)一個(gè)公司而言，錢花在哪里，留下來的人是誰，對(duì)外決策如何平衡社會(huì)責(zé)任、第三方利益和自己的收益，最終取決于哪些人、哪些事、哪些利益符合公司高層的價(jià)值觀。所以，歸根結(jié)底是公司的價(jià)值觀決定了合規(guī)是否有效。

三．合規(guī)，不能絕對(duì)避免風(fēng)險(xiǎn)

回答了合規(guī)為什么沒用，我們?cè)賮砜纯春弦?guī)到底有什么用？很多企業(yè)做合規(guī)，都是為了避免違規(guī)所導(dǎo)致的處罰，這無可厚非。但是，合規(guī)的有效性，還存在一個(gè)手段和結(jié)果的關(guān)系。

比如，對(duì)于射擊運(yùn)動(dòng)員而言，專注力就是一種自控力，也是射中目標(biāo)的核心能力。為獲得這種能力，運(yùn)動(dòng)員需要接受長期的訓(xùn)練。但是，有了專注力，不等于每次都能射中目標(biāo)，因?yàn)榻Y(jié)果受現(xiàn)場(chǎng)的諸多因素的影響。

合規(guī)也是如此，合規(guī)是提升企業(yè)內(nèi)控力的手段。但是，企業(yè)具有內(nèi)控力，不能保證每次都達(dá)成避險(xiǎn)目標(biāo)，它只是達(dá)成目標(biāo)的必要非充分條件。最后的結(jié)果，受外在各種因素的影響。

1.風(fēng)險(xiǎn)來源多元

以“老壇酸菜”事件為例，康師傅是被上游供應(yīng)商所拖累。

完整的合規(guī)體系，除了公司內(nèi)部控制之外，還應(yīng)輻射到與公司關(guān)聯(lián)的第三方公司，比如，供應(yīng)商、代理商、渠道商、中介機(jī)構(gòu)等。因?yàn)轱L(fēng)險(xiǎn)是可以傳導(dǎo)的，這就是第三方合規(guī)。

風(fēng)險(xiǎn)波及更廣的案例是，樂視網(wǎng)財(cái)務(wù)造假被查，連累多個(gè)保薦機(jī)構(gòu)，被一同立案調(diào)查的北京市金杜律師事務(wù)所，被聘的其他IPO或定增計(jì)劃都被中止審查。這就是由金杜律師事務(wù)所服務(wù)的一個(gè)客戶波及到另一個(gè)客戶，不是“連累”，而是被“株連”了。

除了上游供應(yīng)商的連累，還有下游代理商的風(fēng)險(xiǎn)。這在醫(yī)藥行業(yè)體現(xiàn)得更加明顯，國家為了加強(qiáng)反醫(yī)藥賄賂的力度，將與生產(chǎn)企業(yè)具有委托代理關(guān)系的經(jīng)銷企業(yè)和配送企業(yè)捆綁在一起，后兩者的行賄視為生產(chǎn)企業(yè)的行賄，直接影響生產(chǎn)企業(yè)在招采中的信用評(píng)價(jià)。

針對(duì)以上監(jiān)管措施，醫(yī)藥企業(yè)的合規(guī)中，就有專門的第三方管控，通過盡職調(diào)查、定期風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估等方式，控制上下游的風(fēng)險(xiǎn)。但是，這種控制力終究是有限的，就像我們事后分析康師傅為“老壇酸菜”背的鍋，總有點(diǎn)事后諸葛亮。企業(yè)在事前堵住所有漏洞，是難上加難。

2．監(jiān)管是動(dòng)態(tài)的

監(jiān)管的職責(zé)是發(fā)現(xiàn)問題，同時(shí)也在解決問題中，不斷升級(jí)監(jiān)管措施，所以監(jiān)管是動(dòng)態(tài)的。尤其是強(qiáng)監(jiān)管行業(yè)，比如金融、醫(yī)藥、APP等，跟進(jìn)監(jiān)管步伐十分重要。

以國家對(duì)APP的治理為例，主要針對(duì)的是個(gè)人信息保護(hù)。作為一種全新的權(quán)利，法律對(duì)個(gè)人信息的認(rèn)識(shí)，以及監(jiān)管對(duì)它的保護(hù)，都是摸著石頭過河，一邊總結(jié)、一邊立法、一邊執(zhí)法。

這幾年監(jiān)管的內(nèi)容從違規(guī)收集、使用個(gè)人信息，到強(qiáng)制授權(quán)、竊拍、竊錄，再到開屏彈窗廣告、自動(dòng)續(xù)費(fèi)等各個(gè)方面，涵蓋的面越來越廣，保護(hù)的力度越來越大。

監(jiān)管部門不僅發(fā)布了一系列文件，還展開了持續(xù)的“清朗行動(dòng)”。企業(yè)如果不能及時(shí)跟進(jìn)政策或監(jiān)管動(dòng)向，就可能撞在槍口上。據(jù)報(bào)道，2021年國家網(wǎng)信辦部署開展15項(xiàng)“清朗”系列專項(xiàng)行動(dòng)，累計(jì)下架應(yīng)用程序、小程序2160余款，關(guān)閉網(wǎng)站3200余家，這些都是持續(xù)存在的監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。

風(fēng)險(xiǎn)是隨著企業(yè)發(fā)展變化的

公司在發(fā)展的不同階段，面臨的問題和風(fēng)險(xiǎn)也是不相同的。

初創(chuàng)階段，股權(quán)結(jié)構(gòu)最重要，這不僅決定了公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)，也是公司隱藏在內(nèi)部的最大風(fēng)險(xiǎn)源，股東內(nèi)訌是公司解體的最大原因。

發(fā)展到成熟期，外部要關(guān)注的是融資風(fēng)險(xiǎn)。融資，既可能被雪中送炭，也可能是引“狼”入室；內(nèi)部則可能因?yàn)楣芾韺拥墓袒托畔⒉粚?duì)稱，存在更大的舞弊空間。

如果發(fā)展到上市階段，監(jiān)管重點(diǎn)關(guān)注的是財(cái)務(wù)、信息披露、違規(guī)擔(dān)保、資金占用等問題，合規(guī)的重點(diǎn)是防范控股股東和實(shí)控人濫用權(quán)力，掏空上市公司。

所以，沒有一套合規(guī)方案可以一勞永逸地解決所有問題，合規(guī)總是在發(fā)展中完善的，識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)、監(jiān)控風(fēng)險(xiǎn)、持續(xù)改進(jìn)是有效合規(guī)的必經(jīng)過程。

四．內(nèi)控力，企業(yè)長期健康發(fā)展的核心能力

合規(guī)，雖然不能直接避免風(fēng)險(xiǎn)，但是它是通過一套機(jī)制，比如：風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、監(jiān)測(cè)、應(yīng)對(duì)和持續(xù)改進(jìn)，提升企業(yè)控制風(fēng)險(xiǎn)的能力，這種內(nèi)控力本身就是企業(yè)長期健康發(fā)展罪核心的能力。

1.小公司立好規(guī)矩，才有未來

公司有大小之分，就有不同的合規(guī)理由和方案。

這里的公司大小，不是指規(guī)模，而是指品牌。它們最大的區(qū)別是，小公司就像是企業(yè)中的“窮人”，最重要的是活下去，可失去的有限。所以，錢要花在刀刃上，安排專人或外聘專業(yè)人員，針對(duì)行業(yè)高風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)做專項(xiàng)合規(guī)，是比較經(jīng)濟(jì)可行的方案。

有必要強(qiáng)調(diào)的是，如果有把企業(yè)做大做強(qiáng)的“野心”，合規(guī)越早越好。如果對(duì)外不合規(guī)，企業(yè)可能在中途就夭折了。內(nèi)部合規(guī)，則象是家長給孩子定規(guī)矩，從小養(yǎng)成好習(xí)慣，總比大了之后糾正壞習(xí)慣容易得多。

在實(shí)務(wù)中，大公司中發(fā)現(xiàn)的多人長期舞弊的問題，都是因?yàn)橛行栴}時(shí)沒有及時(shí)解決，某些部門或環(huán)節(jié)處于一種失控狀態(tài)，經(jīng)年累月形成痼疾。2018年大疆發(fā)布公告稱，內(nèi)部舞弊導(dǎo)致大疆損失上十億元，這個(gè)數(shù)字觸目驚心。這就是公司發(fā)展大了再解決問題的代價(jià)。

2.大公司不出錯(cuò)，就是發(fā)展

大公司就像是企業(yè)中的“富人”，不光被人“眼紅”，所失去的也要多很多。

“老壇酸菜”事件中，雖然湖南插旗菜業(yè)是很多食品生產(chǎn)企業(yè)的供應(yīng)商，但是大眾和媒體關(guān)注的，主要還是兩個(gè)大品牌——康師傅和統(tǒng)一方便面。更有律師消費(fèi)者直接把康師傅訴諸法院，要求賠償，這就是品牌大惹的禍。

據(jù)說，康師傅方便面受“土坑酸菜”事件影響，不僅產(chǎn)品被超市下架，股價(jià)在3月16日半天的虧損就高達(dá)43億元。消費(fèi)者要重拾對(duì)酸菜產(chǎn)品的信心，需要更長的時(shí)間。

更重要的是，按照熵增定律，公司發(fā)展到一定階段后，很容易陷入到一種階層固化、制度疊加導(dǎo)致的混亂，最直接的后果就是內(nèi)部舞弊和腐敗。

為對(duì)抗這種熵增，大公司部門越來越多，制度越來越復(fù)雜，流程越來越冗長。但是，如果人不嚴(yán)格執(zhí)行制度和流程，看似多人負(fù)責(zé)，實(shí)際無人責(zé)，就陷入了典型的“三個(gè)和尚沒水喝”的狀態(tài)，制度沒有實(shí)效。

這個(gè)問題的癥結(jié)在于，違規(guī)沒有成本，或者制度沒有權(quán)威。合規(guī)管理實(shí)際上是一種自我糾錯(cuò)機(jī)制，在糾正不合規(guī)的行為中樹立合規(guī)權(quán)威，形成合規(guī)文化。文化對(duì)了，在合規(guī)土壤中才能結(jié)出合規(guī)的果實(shí)。

所以，公司越大，合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)越大，合規(guī)收益也越大。對(duì)于大公司而言，不出錯(cuò)就是持續(xù)發(fā)展。

最后，回到最終的問題，合規(guī)到底有什么用？合規(guī)，通過提升企業(yè)的內(nèi)控力，有助于達(dá)成避免法律風(fēng)險(xiǎn)的目標(biāo)。但是，最終的實(shí)際效果，取決于落地實(shí)施的情況。是否落地，又取決于企業(yè)家奉行的價(jià)值觀。求仁得仁，合規(guī)致遠(yuǎn)！